De RAS (Raad voor Arbeidsverhoudingen Schoonmaak- en Glazenwassersbranche) heeft op 5 januari 2016 een uitspraak gedaan over een discussie rondom een cluster aan bedrijfspanden. Die cluster werd door één partij schoongemaakt. Vervolgens werd die cluster door de opdrachtgever gesplitst in drie zelfstandige panden om deze vervolgens afzonderlijk te her aanbesteden. Een interessante juridische vraag die zich hier voordoet is welke gevolgen die splitsing heeft voor de aanbiedingsplicht en de interpretatie van de voorwaarden van art. 38 cao. Die vraag belichten we hieronder.
Door Hella Vercammen, lid juridische redactie Clean Totaal
Casus
Schoonmaakbedrijf A heeft op 28 februari 2011 een cluster van panden gegund gekregen. Vervolgens vernam zij in 2015 dat het cluster bij de nieuwe aanbesteding in drie zelfstandige clusters (lees panden) zou worden opgesplitst. Na de heraanbesteding hield het schoonmaakbedrijf maar één onderdeel over. De andere twee clusters (panden) gingen naar twee andere schoonmaakbedrijven.
Een schoonmaker van schoonmaakbedrijf A werkte op het pand dat schoonmaakbedrijf A over hield, maar werkte ook op een pand dat was gegund aan schoonmaakbedrijf B. Schoonmaakbedrijf A zond in het kader van de heraanbesteding daarom de loonstroken van week 17 van 2014 tot en met week 40 van 2015 naar schoonmaakbedrijf B. Dit met het verzoek om de schoonmaker een aanbieding te doen op de zelfstandige cluster dat aan hen gegund was. Dit deed schoonmaakbedrijf B echter niet omdat de schoonmaker nog geen 1,5 jaar werkzaam zou zijn geweest op deze zelfstandige cluster. Dit bleek ook uit de meegestuurde loonstroken. Schoonmaakbedrijf A stelt daarentegen dat ondanks het feit dat de schoonmaker niet 1,5 jaar werkzaam is geweest op deze zelfstandige cluster, schoonmaakbedrijf B alsnog een aanbieding moest doen. Dit met de motivatie dat de schoonmaker meer dan 1,5 jaar werkzaam is geweest op diverse locaties behorende tot het oorspronkelijke totale cluster.
Aangezien partijen er onderling niet uit kwamen, verzocht schoonmaakbedrijf A de geschillencommissie van de RAS uit te spreken dat schoonmaakbedrijf B de schoonmaker per de datum van contractwisseling een aanbieding moet doen.
Oordeel RAS
De geschillencommissie van de RAS neemt als uitgangspunt dat de term “object” feitelijk moet worden gelezen: “daar waar de werkzaamheden worden uitgevoerd.” Bepalend voor de eis dat de werknemer 1,5 jaar op het te wisselen object werkzaam moet zijn geweest is het moment van de contractswisseling, in dit geval 1 november 2015. Aangezien de cluster zelfstandig werd her aanbesteed én schoonmaakbedrijf B dit zelfstandige cluster gegund was én de schoonmaker ten tijde van de contractswisseling geen 1,5 jaar daar gewerkt heeft, kwam hij niet in aanmerking voor een aanbieding ex art. 38 cao.
Het gegeven dat tot de datum van contractwisseling de schoonmaker wel meer dan 1,5 jaar werkzaam is geweest op diverse locaties behorende tot het oorspronkelijke cluster, leidde niet tot een ander oordeel. Het cluster is per datum contractswisseling door de opdrachtgever in zelfstandige objecten gesplitst en her aanbesteed. Om die reden moet op het zelfstandige cluster de voorwaarden van art. 38 cao worden toegepast.
Schoonmaakbedrijf A wordt daarom in het ongelijk gesteld met als gevolg dat zij met het volledig aantal uren van de werknemer bleef zitten. Zij heeft hem dus in eerste instantie moeten herplaatsen of bij gebrek aan herplaatsingsmogelijkheden ontslag (al dan niet via de minnelijke weg) moeten overwegen.
Advies
Het is belangrijk dat u als schoonmaakbedrijf vóór de heraanbesteding al oog heeft voor een toekomstige contractwisselingssituatie. Denk aan goede bewijsstukken (duidelijke loonstroken, urenstaten, arbeidsovereenkomsten etc.) om achteraf te kunnen aantonen dat een schoonmaker heeft voldaan aan alle voorwaarden van artikel 38 lid 2 cao. Bovendien laat deze zaak zien dat het van belang is dat u oog heeft voor de tactische plaatsing van een schoonmaker op een object en zeker als het een cluster met meerdere panden of locaties betreft. Had schoonmaakbedrijf A de schoonmaker hier langer op het zelfstandige cluster laten werken dan was hij immers wel in aanmerking gekomen voor een aanbieding en had hij het object kunnen volgen.
Wilt u een sparren over de mogelijkheden om uw rechtspositie ten aanzien van artikel 38 (preventief) te verbeteren, of heeft u acute artikel 38 cao problemen, neem dan contact op met de artikel 38 helpdesk, een gezamenlijk initiatief van Clean Totaal en The Legal Company
The Legal Company BV www.thelegalcompany.nl, info@thelegalcompany.nl
